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目前,我国《劳动法》《劳动合同法》,以及调整教育关系的《中华人民共和国职业教育法》等法律规范对顶岗实习生工伤问题均没有任何规定。1996年10月1日起实施、于2004年1月1日为国务院令第375号《工伤保险条例》替代的劳动部[1996]266号《企业职工工伤保险试行办法》第六十一条规定“到参加工伤保险的企业实习的大中专院校、技工学校、职业高中学生发生伤亡事故的,可以参照本办法的有关待遇标准,由当地工伤保险经办机构发给一次性待遇。工伤保险经办机构不向有关学校和企业收取保险费用。....”。本条规定对实习生工伤问题给予了较为明确的规定,但却在《工伤保险条例》中被取消,在实务界引起了不小的争议。值得注意的是,2013年1月24日,人力资源和社会保障部关于《关于执行工伤保险条例若干问题的意见(征求意见稿)》第七条规定:“全日制普通大中专院校和中等职业学校在校学生,到企业等单位实习,实习学生与实习单位的关系不属于劳动关系,学生实习期间受到事故伤害的,可通过商业保险等途径予以保障”。不过,在此后公布的正式文件中,本条规定亦被取消。可见对于实习生,尤其是顶岗实习生工作期间受到的伤害是否应当认定为工伤,不仅法律法规没有明确规定,国务院的条例及相关部门规章也没有给出明确答复。
从地方性的规定来看,不同地区对该问题的处理也存在一定差异,但大部分对该问题持保守态度,即将顶岗实习生排除出工伤认定的对象范畴。以江苏省为例,江苏省劳动和社会保障厅做出的苏劳社医[2005]6号《关于实施工伤保险条例若干问题的意见》第八条规定:“在校学生到单位实习期间发生伤亡事故的,不属于《条例》调整的范围。”本条规定是鉴于《工伤保险条例》取消了原《企业职工工伤保险试行办法》第六十一条规定之后做出的解释,因修正后的《工伤保险条例》也未对实习生工伤问题予以规定,因此该条款与《工伤保险条例》的立法本意一致,作为合法有效的规范性文件广泛适用于实践中。此外,2013年1月15日通过的《江苏省劳动合同条例》第五十八条规定:“顶岗实习学生在劳动过程中发生意外伤害,因没有按照规定办理意外伤害保险或者意外伤害保险金不足以赔偿的,由企业承担赔偿责任;组织实习的学校未尽到管理职责的,应当承担补充责任。”由此可见,江苏省明确规定了顶岗实习生工作中受伤,应通过民事途径解决,顶岗实习生工作期间因工作原因受伤不应视为工伤。
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